女乘客拍下司机自慰视频传至微信群，为何都被拘？

原标题：释案｜专车司机自慰，女乘客拍视频传至微信群，为何均被拘

澎湃新闻记者朱远祥

浙江嵊州网约车司机当女乘客面自慰，女乘客拍摄视频传至同事微信群，两人最终均被行政拘留。近日，此事引发热议。

根据嵊州警方通报，男司机许某猥亵他人，被行政拘留8日；女乘客汪某和同事钱某传播淫秽物品，被行政拘留3日。

这起事件为何造成当事双方“两败俱伤”，处罚的依据是什么？猥亵如何认定，传播淫秽物品情节的轻重如何把握？澎湃新闻（www.thepaper.cn）采访律师，解读这些生活中的法律常识。

【案情】

女乘客拍男司机猥亵视频传微信群

经嵊州警方调查， 4月23日晚，汪女士通过“滴滴打车”乘坐网约车时，男性驾驶员许某在驾车过程中，当着汪某的面，不断用手对自己的下体进行低俗动作。

为保留证据，汪女士偷偷拿出手机对驾驶员的低俗行为进行了拍摄，抵达目的地后她迅速下车。

此后，汪女士与同事夜宵时谈及此事。出于好奇，汪女士同事要求看看视频。为满足对方的好奇心，汪女士组建一个微信群发布了该视频。不久，这段视频被汪某的同事钱某转发出去，在当地网络大量传播。

其间，汪女士未向警方报警，而是在传播该淫秽视频后，向“滴滴打车”平台进行了投诉并要求赔偿。

在被警方传唤到案后，许某对于自己的猥亵行为供认不讳，警方对其行政拘留8日；而汪女士及其同事钱某，因为传播淫秽视频，被警方行政拘留3日。

【解读一】

没有身体接触也可能构成猥亵

在网友对此事的评论中，有人提出，男司机并没有“动手动脚”地与女乘客发生身体接触，为何自慰也构成“猥亵他人”？

警方对司机许某的处罚依据，是《治安管理处罚法》第四十四条：猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留。

“猥亵他人的行为本质上侵害了他人的性权利，侮辱了他人人格。” 京衡（上海）律师事务所高级合伙人、前资深检察官邓学平说，对他人实施与性有关的淫乱、下流的动作或行为，是认定猥亵的关键。“这既包括有身体接触的、直接对他人实施的猥亵行为，也包括无身体接触、但在他人面前实施的与性有关的猥亵行为。”

邓学平认为，本案中男司机在女乘客面前自慰，侵害了女乘客的个人尊严，属于猥亵行为。

我国刑法第二百三十七条规，构成强制猥亵罪的处五年以下有期徒刑或者拘役。那么，一般的猥亵与刑法上的强制猥亵罪，应如何区分？

“这主要看猥亵过程中，行为人是否采取了强制性手段。”邓学平介绍，对于非强制性猥亵，根据治安管理处罚法给予行政处罚，对于强制性猥亵，即行为方式上采取暴力、胁迫等方法强制猥亵他人的，则构成犯罪，应依法追究刑事责任。

【解读二】

传播淫秽物品还可能侵权

在网友的讨论中，有人为乘客汪女士“叫屈”，认为她在微信群发淫秽视频“只发过一次”，本身又是被猥亵的受害者。

邓学平律师介绍，警方对汪女士的治安处罚依据，应是《治安管理处罚法》第六十八条：制作、传播淫秽物品，或者利用计算机信息网络、电话及其他通讯工具传播淫秽信息的，处10日以上15日以下拘留，情节较轻的处5日以下拘留或500元以下罚款。

“自慰视频属于淫秽录像，拍摄视频属于制作行为，在微信群发布属于传播行为。”邓学平介绍，微信群和朋友圈这种网络空间可以再次传播，汪女士和同事钱某通过微信发布司机自慰视频，属于传播淫秽物品，违反了《治安管理处罚法》。

邓学平还认为，汪女士的传播行为已构成对司机许某隐私权的侵犯，“自慰属于个人隐私，此类视频非经同意不得散布和传播。男司机的猥亵行为虽然违法，但他同样享有隐私权。”

在生活中，如果遇到汪女士这种遭遇猥亵的情形，受害人应如何处置？邓学平认为，在确保人身安全的前提下，受害人可以拍下视频作为证据，“在安全的情况下第一时间报警，将视频交给公安机关，千万不能私下传播。”

【解读三】

给朋友发情色图片违法吗？

传播淫秽物品的行为该如何认定？邓学平认为要从主观、客观两方面分析，“主观上行为人必须是故意，即明知是淫秽物品而故意传播，客观上行为人传播的是淫秽物品。”对于传播淫秽物品行为处罚的“轻重”，则主要根据传播的人次、数量，行为人是否牟取利益，是否造成严重后果等。

那么，如果某个人用手机、电脑向好友发送情色图片或视频，是否违法，是否会受到公安机关的处罚？“这肯定是违法。”邓学平分析，“如果是朋友之间单向的一次性传播，考虑到危害后果较小、情节轻微，可以从轻处罚或者免予处罚。”

此外，传播淫秽物品可能构成刑事犯罪。我国《刑法》第三百六十四条规定，传播淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

那构成犯罪的“情节严重”，是如何认定？邓学平介绍，最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条有明确规定，“传播淫秽物品达300至600人次以上，或者造成恶劣社会影响的，就构成了传播淫秽物品罪。”